Введение.
В конце 80-х, начале 90-х годов XX века Россия вступила на путь преобразований в политике, экономике, общественном строе, государственном механизме, правовой системе. Конституция Российской Федерация, принятая 12 декабря 1993 года, провозгласила ее правовым демократическим государством, в котором высшей ценностью является человек, его права и свободы. Правовая защищенность граждан является одним из принципов правового государства. С этой целью была начата судебно - правовая реформа. В стране была сформирована самостоятельная и независимая судебная власть, реформированы многие правоохранительные органы, приняты Уголовно - процессуальный Кодекс, Кодекс об административных правонарушениях и другие законы. Начиная с 1990 года, предпринимались неоднократные попытки преобразования адвокатуры, однако принятие нового закона затянулось на 12 лет в силу разных причин и прежде всего отсутствия единства в понимании места и роли адвокатуры в демократическом обществе, пределов ее автономии, организационных форм деятельности адвокатуры и адвокатов.
Положение статьи 48 Конституции РФ об обеспечении каждому права на получение квалифицированной юридической помощи реализуется, прежде всего, в деятельности адвокатов. Это предопределяет высокие требования к уровню профессионального мастерства адвокатов, к обеспечению доступности юридической помощи для малоимущих.
3 Появление юридических кооперативов, «лицензионных» юристов,
«параллельных» коллегий адвокатов привело к ослаблению контроля за качеством юридической помощи, к снижению профессиональных и
^Ш нравственных требовании к адвокатам. Устаревшее законодательство
предоставляло адвокатам минимум возможностей по защите интересов доверителей, не соответствовало состязательному характеру судопроизводства и требовало своего изменения. Часть вопросов, связанных с процессуальным статусом адвокатов, была разрешена в УПК РФ 2001 года, но необходимо было закрепить новые возможности адвокатов по защите прав доверителей во всех формах судопроизводства, в государственных органах и органах местного самоуправления.
(л Многие проблемы российской адвокатуры были решены принятым в
2002 году Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», однако практика применения этого закона выявила ряд недостатков и противоречий.
Эти обстоятельства и определили актуальность темы диссертационного исследования.
Вопросы создания, организации и принципы деятельности адвокатуры находили свое отражение в юридической науке. При проведении
/~ исследования диссертант опирался на богатое наследие российской и
советской теоретической мысли, труды дореволюционных ученых, не утративших своей актуальности и в наши дни. Среди дореволюционных
4 авторов особо следует отметить работы К.К. Арсеньева, Е.В. Васьковского,
М.М. Винавера, И.В. Гессена, П.В. Макалинского, И.Я. Фойницкого.
Вопросами создания и организации советской адвокатуры занимались М.В. Исаев, М.В. Кожевников, А.Л. Ривлин, М.П. Шаламов и другие авторы.
Современная литература по проблемам данного диссертационного исследования носит либо фрагментарный характер, освещающий рассмотрение отдельных вопросов статуса и организации адвокатуры, либо связана с освещением общих вопросов адвокатуры в учебниках и учебных пособиях либо в литературе, посвященной адвокату - участнику отдельных видов судопроизводства. К ним, в частности, относятся работы М.Ю. Барщевского, В.П. Божьева, А.Д. Бойкова, Д.П. Ватмана, С.Н. Гаврилова, Н.Н. Клена, А.В. Кожевникова, П.А. Лупинской, Г.Б. Мирзоева, И.Л. Петрухина, Г.М. Резника, В.Н. Смирнова, Ю.И. Стецовского, И.Ю. Сухарева
Исследованию организации и принципов деятельности российской адвокатуры в условиях формирования правового государства посвящена кандидатская диссертация А.П. Галоганова, но она базировалась на Положении об адвокатуре 1980 года.
Реформированное законодательство требует новых подходов к решению возникающих вопросов в этой области, а поэтому проблемы организации адвокатуры и адвокатской деятельности не исчерпаны.
Целью настоящего исследования является изучение истории организации адвокатуры в России, организационных принципов ее
5 функционирования, элементов правового статуса адвокатов на различных
исторических этапах.
С учетом указанной цели в диссертации решаются следующие задачи: *Л 1) исследовать нормативные акты, посвященные российской
адвокатуре, и их проекты, а также другие источники, которые ранее не были предметом детального изучения в юридической литературе;
2) проанализировать имевшиеся дискуссии по вопросам организации адвокатуры и адвокатской деятельности, места адвокатуры в обществе и государстве в различные исторические периоды;
3) с новых позиций определить место адвокатуры в современном гражданском обществе;
(л 4) выработать рекомендации, направленные на совершенствование
имеющихся организационных форм адвокатуры и адвокатских образований, статуса адвоката;
5) поиск путей по улучшению оказания квалифицированной юридической помощи и обеспечения ее доступности для населения.
В процессе диссертационного исследования его методологической
i
основой выступила материалистическая диалектика, позволившая изучить
отечественный и зарубежный опыт в организации института адвокатуры и л проблем ее функционирования.
6 Помимо общенаучных методов использовались и частнонаучные
методы познания, и в первую очередь, сравнительно - правовой, конкретно-социологической, статистический и другие методы.
щ Научная новизна исследования проявляется в том, что комплексно
исследуются проблемы создания и формирования адвокатуры в России, а также проблемы развития и совершенствования организационных форм адвокатуры, адвокатской деятельности и статуса адвоката в условиях формирования социального правового демократического государства и свободного гражданского общества
История адвокатуры исследуется в соответствии с историческими
этапами развития общества, и на этом фоне анализируются задачи,
ф организационные формы, принципы организации деятельности адвокатуры, а
также статус адвоката. Кроме того, проанализированы дискуссии по
вопросам адвокатуры, имевшие место в 20 -е, 50 - е, 90 - е годы XX века,
которые ранее детально не исследовались в юридической литературе.
Новизной отличаются и предложения по совершенствованию
законодательства об адвокатуре и адвокатской деятельности.
На защиту выносятся следующие основные положения:
1. Периодизация истории формирования адвокатуры в России,
ф организационных принципов ее построения, элементов правового статуса
адвоката в соответствии с различными этапами развития российского
7 общества с указанием политических и социально - экономических причин,
обусловивших их изменение.
2. Исторический обзор формирования и развития российской * адвокатуры, организационных основ ее деятельности, начиная с XIV века, то
есть с момента первого упоминания поверенных в законодательных источниках.
3. Обосновывается, что адвокатура является одним из регуляторов социальных отношений, который необходим для дальнейшего развития гражданского общества и правового государства в России, а оказание адвокатами юридической помощи соответствует не только частным интересам доверителей, но и публичным интересам общества и государства.
(ф 4. Показывается необходимость появления профессиональных
адвокатских объединений - Федеральной палаты адвокатов и адвокатских палат субъектов Российской Федерации - для обеспечения подлинной независимости адвокатов, защиты их прав и интересов.
5. Предлагается формулировка адвокатских палат, как ассоциаций некоммерческих организаций на всероссийском уровне и на уровне субъектов Российской Федерации.
6. Анализируются полномочия органов Федеральной палаты адвокатов (0 и адвокатских палат субъектов Российской Федерации и показываются
появившиеся недостатки и противоречия в ходе практической реализации этих полномочий.
8 7. С учетом принципа самоуправляемости адвокатуры предложено
создание двухпалатной квалификационно - дисциплинарной комиссии при адвокатской палате субъекта РФ, и определяются функции этих палат.
щ: 8. Дается сравнительная характеристика различных форм адвокатских
образований, а также анализируются спорные положения, касающиеся статуса адвоката, и предлагаются меры по их совершенствованию.
9. Обосновывается точка зрения о том, что решение проблемы оказания квалифицированной юридической помощи неимущим должно быть возложено не только на адвокатуру, но и другие институты государства, и с этой точки зрения дается критическая оценка идеи создания муниципальной адвокатуры или адвокатуры в системе органов юстиции.
fj» 10. В правовой оборот впервые вводятся понятие «договор
адвокатского представительства» и «договор на осуществление защиты» в качестве оснований адвокатской деятельности.
с#
9
Глава 1. История создания и формирования адвокатуры в
России.
&1. Поверенные, стряпчие, ходатаи по делам - предшественники
российской адвокатуры в дореформенный период.
Слово «advokat» (лат), образовавшееся из предлога «ad» и глагола «vokare», указывает на сущность обязанностей адвоката - «отвечать на призыв о помощи, а именно, подавать советы в делах, предлагаемых сторонами, говорить и писать за них»,1 а также «принимать на себя ходатайство по делу»2. В.И. Даль давал такое определение этому слову: « Адвокат - присяжный поверенный, правовед, берущий на себя ведение тяжб ™ и защиту подсудимого, частный ходатаи по тяжбам, стряпчий, ходок,
делец»3. СИ. Ожегов так говорил об адвокате: «Адвокат - юрист, которому поручается оказание юридической помощи, в том числе защита чьих - либо интересов суде, защитник» 4. В русском разговорном языке под адвокатурой в XIX веке понимали:
1) деятельность, заключающуюся в ведении на суде процессов других лиц;
2) класс лиц, посвятивших себя этой деятельности, само сословие (• адвокатов.
1. Обнинский П.Н. Закон и быт (очерки исследования). М, 1891 .С. 251.
2. Обнинский П.Н. Указ. соч. С. 253.
3. Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка Т. 1. М., 1978.
4. Ожегов СИ., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 2001. С. 19.
10 В некоторых западноевропейских языках термином «адвокатура» обозначали
деятельность адвокатов в отличие от поверенных или судебных представителей.1
В России адвокатура появилась не как самостоятельный правовой институт, а в связи с судебным представительством.
Анализ законодательных актов позволяет сделать вывод, что до XIV века института судебного представительства русское законодательство не знало, а в судебном процессе господствовал принцип личной явки. «Появление адвокатуры начинается с момента дозволения каждому лицу иметь своего представителя на суде. Общий закон разделения труда вызвал ее к жизни и обеспечил ее дальнейшее развитие».2
Впервые о судебном представительстве о законодательных источниках упоминается в Псковской судной грамоте 1467 г. Несмотря на то, что продолжал господствовать принцип личной явки в суд, некоторым участникам процесса разрешалось иметь представителей («пособников»). Это право предоставлялось женщинам, малолетним, монахам или монахиням, очень престарелым («стар велми») и глухим (ст. 58). За нарушение этого правила «пособника» следовало заклепать в колодку и взыскать с него штраф.3 Поверенный не мог в один день вести два дела: «А одному пособнику одного дни за два орудия не тягатся», (ст. 71).4 Псковская
1. Фойницкий И.Я. Курс уголовного судопроизводства . Т. 1 СПб., 1996. С 473 - 475, Васьковский Е.В. Организация адвокатуры//Цит. по книге: Лупинская П.А. Адвокат в уголовном процессе. М., 1997. С. 18.
2. Фойницкий И.Я. Указ соч. С. 469.
3. Мартысевич ИД Псковская судная грамота. М, 1951. С. 166-167.
4. Мартысевич ИД Указ. соч. С. 170.
11 судная грамота содержала несколько постановлений о запрещении
отдельным категориям населения быть поверенными по делам других лиц: «А посаднику всякому за друга ему не тягатся...», «и всякому властителю за друга не тяготись, опрочь своего орудия» (ст. 69, 70).'
Таким образом, представителем мог быть любой правоспособный гражданин, за исключением чиновников, наделенных властными полномочиями.
Со временем начинал формироваться институт частных поверенных («стряпчих»), для которых представительство становилось профессией. Так в Судебниках 1497 г. (ст. 68), 1550 г. (ст. 23), 1589 г., (ст. 18) были упоминания о «стряпчих» и «порутчиках».
«А к полю приедет околничей и дьяк, им воспросити исца и ответчика: хто за ними стряпчие и порутчики. Кого за собою скажут стряпчих и порутчиков, тем велити у поля стоять».2 Однако о какой- либо организации этих людей в объединения ничего не говорилось. В отличие от Псковской судной грамоты Судебники не содержали норм о том, кому можно было приглашать стряпчих, какие лица не могли заниматься стряпчеством. Поэтому нельзя согласиться с утверждением Черкасовой Н.В. о том, что в Судебниках «постоянно упоминается о наемных поверенных», а также содержатся нормы «о запрещении ходатайствовать по чужим делам
1. МаргысевичИ.Д. Указ. соч. С. 170 -171.
2. Судебники 15- 16 веков, М. - Л. 1952. С. 113, 144, 389.
12 отдельным категориям населения (например, чиновникам)».1
Сфера деятельности поверенных со временем менялась. В то время, когда уголовный и гражданский процесс не имели четкого разделения, и процесс носил состязательный характер, поверенные участвовали и в уголовных, и в гражданских делах. С XV века процесс начинает подразделяться на два вида: «суд» (состязательный) и «розыск» (следственный). При Петре I следственный процесс стал основным по уголовным делам. На стадии предварительного производства поверенные не участвовали, но они могли быть допущены в судебное производство, если «в средине процесу челобитчик или ответчик занеможет или протчие важные причины к тому прилучатся...» (глава 5 «О адвокатах и полномочных Артикула воинского и краткого изображения процессов 1715 года»).2
Несмотря на то, что в этом нормативном акте употребляется термин «адвокат», говорить о существовании в России профессиональной корпорации нельзя, так как никаких особых требований к ним не предъявлялось.
По гражданским делам право «производить тяжбу или иск» через поверенного предоставлялось любому лицу, «кто по закону мог быть истцом и ответчиком»3 (ст. 38 Законов о судопроизводстве гражданском).
1. Черкасова Н. В. Формирование и развитие адвокатуры в России, 60-80п\, 19в.,М., «Наука», 1987г.,С. 12
2. Отечественное законодательство 11- 20 вв., Ч. 1, под редакцией Чистякова О.И., М., 2000, С. 310
3. Свод законов Российской Империи С- Пб., 1892г., т. 16 Ч. 2 ст. 38, С. 6-9
13 Поверенный действовал в суде вместо доверителя, представлял его и
«потому пользовался по порученному ему делу всеми правами, в доверенности ему представленными, и нес все обязанности, на него в Щ доверенности возложенные» (ст. 45).
Поверенными могли быть все лица, которым по закону это не запрещалось (ст. 39). Поверенными не могли быть малолетние, монахи и монахини, чиновники, люди лишенные по суду всех прав состояния или сосланные в Сибирь, либо, подвергшиеся по суду телесным наказаниям за преступления и т.д. (ст. 49).
Таким образом, судебное представительство было свободной профессией, так как никаких требований (образовательный ценз, У** нравственные критерии) к поверенным не предъявлялись, какая- либо
внутренняя организация, а также контроль за деятельностью поверенных отсутствовали. По сути, представительство было обычно- правовым, а не юридическим институтом.1
В несколько лучшем виде судебное представительство было
организовано в Западном Крае Российской Империи (9 губерний западной
части европейской России). В этих губерниях адвокатура была организована
на основе польских конституций 1726 и 1764 гг. и постановлениях местного
/^ статута.2 Эти нормативные акты предъявляли определенные требования к
1. Гессен ИВ. История русской адвокатуры: Адвокатура, общество и государство. (1864 - 1914). М., 1997. Т. 1. С. 12;
Черкасова Н.В. Указ. соч. С. 13.
2.Словарь Брокгауза и Ефрона. 1890. Т. 49. С. 261.
14 адвокатам: быть природным дворянином, иметь поместье, не быть
замеченным в каком - либо пороке, знать законы, выполнять принятую присягу, но «введение адвокатуры в Западном крае не привело к должному
Щ результату». * Организация таких адвокатов просуществовала до 1889 г. и
впоследствии их место заняли присяжные поверенные.
«Судохождение» сложилось в определенное социальное явление, сыгравшее заметную роль в общественной жизни дореформенной России.
Дореформенные поверенные оставили о себе неблагоприятные воспоминания. «Их называли ябедниками, кровопийцами, чернильными душами, но самое меткое название было «крапивное семя»..., крапива растет на всяком мусоре..., а соприкосновение с ней опасно... .»2
j— Комиссия по составлению законов (1820 г.) так характеризовала
поверенных: «В России те, кои носят им стряпчих, находятся в таком неуважении, какого большая часть из них действительно заслуживает... Кто может с благонадежностью вверить им попечение о выгодах и положиться на них? Случалось, что они помогали той и другой стороне, затягивали и запутывали дела... и всегда почти бывали главнейшими виновниками ябед и несправедливых и неясных решений в низших инстанциях, которые потом столь трудно, а иногда и невозможно переделать в высшей инстанции.3
г~ П. А. Потехин делил дореформенных ходатаев на три группы:4
1.Гавриловен Адвокатура в Российской Федерации. М., 2000. С. 29.
2. Потехин П.А. Отрывки из воспоминаний адвоката // Право. 1900. № 47. С. 217.
3. Гессен КВ. Указ. соч. С. 17.
4. Потехин ПА. Указ. соч. С. 217.
15 1).Чиновники, состоящие на службе. Закон запрещал им выступать
поверенными лишь в тех местах, где они состояли на службе.
2).Главным образом, это отставные чиновники (чаще ушедшие в отставку «по неприятностям по службе»), «познания которых были приобретены на службе, образование ничтожное». Эта группа ходатаев занималась исключительно ведением судебных дел.
3). «Адвокаты...- штучники» (дворяне, разорившиеся купцы, отставные военные и т.д). «Они дел почти не вели, им редко выпадало на долю такое счастье; они ограничивались составлением жалоб, написанием прошений на Высочайшее имя и т.п.»
Профессор А.В. Лохвицкий давал иную классификацию дореформенных ходатаев: «Поверенные, для которых стряпческое занятие составляет профессию, у нас двух родов. Одни- прямые наследники подьячих старого времени, - они берут по двугривенному и штофу водки за сочинение просьбы, до пяти и десяти целковых за фальшивый паспорт и т.п. Они - естественное следствие закрытого и письменного судопроизводства, ... отсутствия установления правильной адвокатуры... Есть и другой род частных поверенных- аристократический. Они берут за составление бумаг по несколько сот рублей, - они бывают, большей частью, из кончивших курс в высших учебных заведениях. Они презирают дешевых подьячих, хотя часто обращаются к ним для кое- каких проделок, они украшают себя громким
16 именем адвокатов...»
Для того, чтобы изменить такое печальное состояние «судохождения» Комиссия по составлению законов 1820 г. пришла к выводу о необходимости введения в России института стряпничества. Предполагалось, что данное сословие будет образовано на тех же принципах, что и в других государствах, «с нужными только переменами по местным обстоятельствам России».2
Проект Комиссии... определял общие обязанности сословия стряпчих следующим образом:
1). «Вообще каждый стряпчий должен пешись об успехе дела, ему порученного, по своей совести и по своему разумению. 2).Он должен поступать в точности по наставлению, какое дано ему от доверителя, испрашивать у него пояснения на каждый проект, недовольно ясный...
3).Стряпчий не должен отступать от установленного в судопроизводстве порядка..., особенно же не пропускать подачи апелляции и прошений... 4).Стряпчий должен стремиться объяснить дело членам Присутственного места..., без употребления при том непозволительных средств, ябед и проволочек.
5).Он должен вести верный реестр всем бумагам, прошедшим через его руки...
1 Лохвицкий А.В. «О наших ходатаях по делам» // Русское слово. 1860. № 2. С. 44 - 45. 2. Гессен И.В. Указ соч. С. 22.